核心结论:在医疗损害责任纠纷中,鉴定人并不是“一申请就必须出庭”。按照现行《民事诉讼法》第八十一条,只有在当事人对鉴定意见有异议且人民法院准许,或者人民法院认为鉴定人确有必要出庭时,鉴定人才会被通知出庭;经通知仍拒不出庭的,鉴定意见不得作为认定事实的根据。因此,申请出庭的成败关键往往不在“要不要申请”,而在申请书后附的那份专业问题清单——问题必须单一、具体、落在专门性事实范围内,围绕过错、因果关系、原因力、损害后果和鉴定过程五条主线展开,否则极易被以“属于法律判断”或“超出鉴定事项”为由拒答。
不少在深圳处理医疗纠纷的当事人,拿到鉴定意见书后第一反应是“不服”,却不知道该从哪里下手。医疗损害责任纠纷的庭审高度依赖鉴定意见,能否通过鉴定人出庭把鉴定意见中的薄弱环节问出来,直接决定举证效果,也影响后续调解协商的空间。本文从证据准备与举证风险角度,梳理鉴定人出庭的申请要点与问题设计方法。
Q1:医疗损害责任纠纷中,鉴定人是否需要出庭?
答案是有条件的“需要”,而非自动出庭。依据《民事诉讼法》第八十一条(2023年修正,2024年1月1日施行,具体条文以现行文本核验),启动出庭主要有三种情形:一是当事人对鉴定意见有异议,向人民法院提出申请并获准许;二是人民法院认为鉴定人有必要出庭;三是鉴定人主动申请出庭说明情况。
实务中,法院审查的核心是“异议是否具体、是否指向鉴定意见的实质内容”。仅笼统写“鉴定结论不公”“要求重新鉴定”,通常不会触发通知出庭。深圳两级法院在医疗损害责任纠纷中,较普遍的做法是先组织双方交换书面异议,再决定是否通知鉴定人出庭,因此书面异议的质量几乎是第一道关口。
提示:医疗事故技术鉴定、医疗损害鉴定与伤残等后果鉴定性质不同,出庭质询的重点也不同,切忌混用概念提出异议。
Q2:申请鉴定人出庭,应在什么时间、以什么方式提出?
时间上,应在人民法院指定的期限内以书面方式提出。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十八条明确,当事人对鉴定书内容有异议的,应当在人民法院指定期间内以书面方式提出;第三十九条则涉及鉴定人出庭费用的预交与负担。逾期提出,可能被视为放弃异议。
一份能被受理的申请书,建议包含四项内容:
- 异议指向的具体段落或检案摘要,注明页码,避免笼统否定;
- 异议理由,说明该处涉及过错认定、因果关系或原因力划分;
- 拟询问的专业问题清单,逐条编号,一题一问;
- 是否需要申请有专门知识的人(专家辅助人)出庭,依据《民事诉讼法》第八十二条。
同时要预留出庭费用。该费用由申请方预交,最终由败诉方负担,这一点在调解协商中同样需要纳入成本测算。
Q3:申请时应列出哪些专业问题?
这是整份申请的重心。问题清单应围绕五个方向设计,每条只问一件事,尽量使用“是否”“依据何在”这类可回答的句式:
- 过错认定:例如“本例中,医方未在术后多少小时内复查某项指标,是否符合当时有效的诊疗规范?依据的具体规范名称与条款为何?”
- 因果关系:例如“若在某一时点及时采取某项措施,患者损害后果发生的概率是否会显著降低?判断依据是什么?”
- 原因力大小:例如“鉴定意见认定的原因力区间,是基于哪些具体事实作出的?患者自身基础疾病在其中占多大比重?”
- 损害后果:例如“伤残等级所依据的检验方法、评定标准及检查报告分别是哪些?”
- 鉴定过程:例如“送检病历中争议部分是否被采信?若剔除该部分材料,鉴定意见是否会发生变化?”
需要特别注意的是,不要问“医院是否应当承担赔偿责任”“医方是否构成医疗事故”这类法律判断或定性问题。鉴定人只对专门性事实负责,法律评价属于法院职权,问错方向等于浪费一次质询机会。
Q4:问题清单没写好,会带来哪些举证风险?
第一是“问而不答”。复合型问题(一条里塞进三个追问)常被鉴定人拆分回答或直接拒答,庭审记录上等于没有收获。第二是“越界被驳”。把法律问题、病历真实性认定问题混入清单,容易被法院认定为不属于出庭说明范围。
第三是连锁风险。出庭质询未能动摇鉴定意见,再申请重新鉴定时,法院通常要求符合《民事诉讼证据的若干规定》第四十条列举的情形,门槛较高;反复申请还可能被认定为拖延诉讼,影响法官对举证诚意的判断。第四是成本风险,出庭费用、专家辅助人费用均由申请方先行垫付,若最终未改变认定结果,这部分支出难以转嫁。
因此在医疗纠纷的调解协商指引中,通常建议当事人先做一次“问题可行性筛查”:把拟提问题逐条对照鉴定事项范围,删掉纯法律判断和无法用现有材料回答的内容,再决定是否正式申请。
Q5:鉴定人拒不出庭,对调解协商有什么影响?
后果是明确的:经人民法院通知,鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为认定事实的根据,支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用;当事人也可据此申请重新鉴定。这相当于把原有鉴定意见“归零”,对举证责任分配影响很大。
在调解协商层面,这一规则同样是筹码。深圳的医疗纠纷人民调解组织、诉前调解程序,通常也会参考鉴定意见评估责任比例;如果鉴定意见存在无法当庭说明的硬伤,调解中主张重新鉴定或调整原因力比例,会比空泛争执更有说服力。反过来,若鉴定意见扎实,坚持质询反而可能推高对方预期,需要提前评估。
总结建议
鉴定人是否需要出庭,本质是一道证据门槛题:书面异议要具体,问题清单要克制而锋利,成本与时间要预先算清。建议当事人拿到鉴定意见书后,先按“过错—因果关系—原因力—损害后果—鉴定过程”五栏做一次自查,再决定申请出庭、申请重新鉴定,还是在调解协商中争取比例调整。医疗损害责任纠纷专业性强,个案差异大,必要时可结合自身病历材料与诉讼阶段,向专业法律人士咨询后再行决策,例如与吴勇律师沟通具体方案。